La Reforma Tributaria Estructural (\u201cRTE\u201d), seg\u00fan fue presentada por el Gobierno al Congreso de la Rep\u00fablica, establece algunas modificaciones al r\u00e9gimen impositivo de las zonas francas. Estos cambios impositivos, explicados a continuaci\u00f3n, podr\u00e1n tener un impacto en las inversiones extranjeras all\u00ed establecidas, en relaci\u00f3n con la protecci\u00f3n que algunas de ellas gozan bajo un Acuerdo Internacional de Inversi\u00f3n (\u201cAII\u201d).<\/p>\n\n\n\n
La RTE busca la homogenizaci\u00f3n del r\u00e9gimen tributario de todas las zonas francas en cuanto a la tarifa de renta, as\u00ed como en relaci\u00f3n con la base gravable de IVA para la importaci\u00f3n de bienes terminados en zona franca con componentes nacionales exportados. Me referir\u00e9 espec\u00edficamente a los efectos por el cambio en la tarifa de renta.<\/p>\n\n\n\n
A los usuarios industriales en una zona franca constituida antes del 31 de diciembre de 2012, actualmente les aplica una tarifa de renta del 15% y no les aplica el CREE ni la sobretasa correspondiente. Ahora, con la RTE, todos los usuarios industriales de zona franca, sin diferenciaci\u00f3n en cuanto al momento de declaratoria de la zona franca, estar\u00edan sujetos a una tarifa de renta de 10 puntos menos que la tarifa general que se establece en la misma RTE. Es decir, de ser aprobado este art\u00edculo tal como fue presentado por el Gobierno, todos los usuarios industriales de zona franca pasar\u00edan a pagar renta a una tarifa del 24% (2017), 23% (2018) y 22% (2019) \u2013 no es claro aun si adicionalmente les ser\u00eda aplicable la sobretasa de renta introducida tambi\u00e9n por la RTE.<\/p>\n\n\n\n
Estos cambios representan, para las zonas francas declaradas antes del 31 de diciembre de 2012, un aumento inmediato en la tarifa de renta del 15% al 24%; es decir, un aumento de 9 puntos, equivalente a un 60% de la tarifa actual.<\/p>\n\n\n\n
Como es de p\u00fablico conocimiento, en varias de las zonas francas que fueron declaradas antes del 31 de diciembre de 2012, y las cuales ser\u00e1n las m\u00e1s perjudicadas por estas modificaciones, se encuentran inversionistas extranjeros de diferentes or\u00edgenes, en su mayor\u00eda con inversiones altas en capital.<\/p>\n\n\n\n
Algunos de estos inversionistas extranjeros podr\u00edan estar protegidos por un AII vigente para Colombia. Por supuesto, para gozar de esta protecci\u00f3n y sus prerrogativas, deber\u00e1n cumplir los criterios establecidos en los AII, como lo es la temporalidad de la inversi\u00f3n y las medidas del Estado, que se trate realmente de una inversi\u00f3n y que el inversionista (persona natural o jur\u00eddica) sea en efecto nacional de la otro Estado contratante.<\/p>\n\n\n\n
En estos casos, la afectaci\u00f3n por las modificaciones al r\u00e9gimen impositivo de las zonas francas, podr\u00eda dar lugar a la violaci\u00f3n de los est\u00e1ndares de protecci\u00f3n del AII mismo. Es de anotar que muchas de estas inversiones se establecieron en Colombia gracias al r\u00e9gimen impositivo preferencial de las zonas francas que se hab\u00eda otorgado por 30 a\u00f1os (en algunos casos por 15 a\u00f1os prorrogables). As\u00ed, con un cambio en el r\u00e9gimen las expectativas leg\u00edtimas del inversionista (incluidas sus proyecciones de negocio) podr\u00edan verse menoscabadas.<\/p>\n\n\n\n
En casos similares la jurisprudencia arbitral de inversi\u00f3n ya ha reconocido este tipo de medidas como una violaci\u00f3n a los est\u00e1ndares de protecci\u00f3n, como lo es el trato justo y equitativo, e incluso las ha tratado como una expropiaci\u00f3n indirecta. Por lo tanto, ser\u00e1 importante para el Gobierno tener en cuenta esta afectaci\u00f3n a los intereses de los inversionistas extranjeros y sus potenciales consecuencias legales en lo que a los AII se refiere.<\/p>\n\n\n\n
Publicado en el diario La Rep\u00fablica \u2013 21 de noviembre de 2016.<\/p>\n\n\n\n
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